Tema 28. Delitos contra la salud pública: Favorecimiento al consumo. Supuestos generales y atenuados. Modalidades delictivas. Tipos agravados.

El núcleo de este tema es el tráfico de drogas del artículo 368 del Código Penal y sus agravaciones y atenuaciones (arts. 368 a 378). Antes, de forma breve, repasamos los otros delitos contra la salud pública del mismo capítulo (arts. 359 a 367), porque forman parte del texto del tema.

Tres claves:

• La pena depende de si la droga causa grave daño a la salud o no [CP, art. 368].
• Las agravaciones se escalonan: superior en grado (art. 369), organización (art. 369 bis) y superior en uno o dos grados (art. 370) [CP, art. 369] [CP, art. 369 bis] [CP, art. 370].
• Hay dos vías de rebaja: la escasa entidad del hecho [CP, art. 368] y la colaboración o la deshabituación [CP, art. 376].

Delitos contra la salud pública: marco general

Además de las drogas, el capítulo castiga conductas sobre sustancias nocivas, medicamentos y alimentos:

Si estos hechos se cometen por imprudencia grave, se imponen las penas inferiores en grado [CP, art. 367].

Favorecimiento al consumo

Conducta típica. El artículo 368 castiga a los que:

• ejecutan actos de cultivo, elaboración o tráfico, o
• de otro modo promueven, favorecen o facilitan el consumo ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, o
• las poseen con aquellos fines [CP, art. 368].

Fíjate en tres ideas del texto:

• El objeto son las drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas [CP, art. 368].
• El consumo que se castiga favorecer es el consumo ilegal [CP, art. 368].
• La posesión se castiga cuando es «con aquellos fines», es decir, los de cultivo, elaboración, tráfico o favorecimiento del consumo ilegal [CP, art. 368].

La fórmula «de otro modo promuevan, favorezcan o faciliten» es muy amplia: además del cultivo, la elaboración y el tráfico, abarca cualquier otra forma de promover, favorecer o facilitar el consumo ilegal [CP, art. 368].

Supuestos generales y atenuados

Tipo general. La pena depende de la sustancia:

[CP, art. 368]

El texto del Código no enumera qué sustancias causan grave daño a la salud: solo fija las dos escalas [CP, art. 368].

Valor de la droga para la multa. Es el precio final del producto o, en su caso, la recompensa o ganancia obtenida por el reo o que hubiera podido obtener [CP, art. 377].

Tipo atenuado por escasa entidad. Los tribunales pueden imponer la pena inferior en grado atendiendo a:

• la escasa entidad del hecho, y
• las circunstancias personales del culpable [CP, art. 368].

Límite: no se puede usar esta facultad si concurre alguna de las circunstancias de los artículos 369 bis y 370 [CP, art. 368].

Atenuación por colaboración (arts. 361 a 372). Los jueces, razonándolo en la sentencia, pueden imponer la pena inferior en uno o dos grados si el sujeto:

• ha abandonado voluntariamente sus actividades delictivas, y
• ha colaborado activamente con las autoridades o sus agentes para impedir el delito, obtener pruebas decisivas para identificar o capturar a otros responsables o impedir la actuación de las organizaciones [CP, art. 376].

Atenuación por deshabituación (arts. 368 a 372). También cabe la pena inferior en uno o dos grados para el reo que era drogodependiente al cometer los hechos y acredita que ha finalizado con éxito un tratamiento de deshabituación, siempre que la cantidad no fuese de notoria importancia o de extrema gravedad [CP, art. 376].

Modalidades delictivas

1. Cultivo, elaboración, tráfico y favorecimiento (art. 368), ya vistos [CP, art. 368].

2. Precursores. Quien fabrica, transporta, distribuye, comercia o tiene en su poder equipos, materiales o sustancias de los cuadros I y II de la Convención de Naciones Unidas de Viena de 20 de diciembre de 1988, a sabiendas de que van a usarse en el cultivo, la producción o la fabricación ilícitas de drogas:

En estos casos se añade inhabilitación especial para la profesión o industria de 3 a 6 años [CP, art. 371.2].

3. Actos preparatorios. La provocación, la conspiración y la proposición para cometer los delitos de los arts. 368 a 372 se castigan con la pena inferior en uno a dos grados [CP, art. 373].

4. Personas jurídicas. Si una persona jurídica es responsable, multa de 2 a 5 años (o del triple al quíntuple del valor de la droga) cuando la persona física tiene prevista prisión de más de 5 años; y de 1 a 3 años (o del doble al cuádruple) cuando es de más de 2 años [CP, art. 369 bis].

Consecuencias accesorias.

• Decomiso de las drogas, de los equipos y sustancias del art. 371 y de los bienes, medios, instrumentos y ganancias [CP, art. 374].
• Firme la sentencia, se destruyen las muestras apartadas o la totalidad de lo incautado si se había ordenado su conservación [CP, art. 374].
• Los bienes decomisados se adjudican íntegramente al Estado y no pueden aplicarse a responsabilidades civiles ni a costas [CP, art. 374].
• Las condenas de tribunales extranjeros por delitos de la misma naturaleza (arts. 361 a 372) producen efectos de reincidencia, salvo que el antecedente esté cancelado o pueda serlo según el Derecho español [CP, art. 375].
• Orden de imputación de pagos del penado: 1.º reparación del daño e indemnización de perjuicios; 2.º indemnización al Estado por los gastos de la causa; 3.º multa; 4.º costas del acusador particular o privado; 5.º demás costas [CP, art. 378].

Tipos agravados

Primer escalón: pena superior en grado (art. 369)

Se imponen las penas superiores en grado a las del art. 368 y multa del tanto al cuádruplo cuando concurre alguna de estas circunstancias [CP, art. 369]:

• El culpable es autoridad, funcionario público, facultativo, trabajador social, docente o educador y obra en el ejercicio de su cargo, profesión u oficio.
• Participa en otras actividades organizadas o cuya ejecución se facilita con el delito.
• Los hechos se realizan en establecimientos abiertos al público por sus responsables o empleados.
• Las sustancias se facilitan a menores de 18 años, a disminuidos psíquicos o a personas en tratamiento de deshabituación o rehabilitación.
• La cantidad es de notoria importancia.
• Las sustancias se adulteran, manipulan o mezclan, incrementando el posible daño.
• Las conductas tienen lugar en centros docentes, establecimientos militares, penitenciarios o centros de deshabituación, o en sus proximidades.
• El culpable emplea violencia o exhibe o usa armas.

[CP, art. 369]

Segundo escalón: organización delictiva (art. 369 bis)

[CP, art. 369 bis]

Tercer escalón: superior en uno o dos grados (art. 370)

Se impone la pena superior en uno o dos grados a la del art. 368 cuando [CP, art. 370]:

• Se utiliza a menores de 18 años o a disminuidos psíquicos para cometer el delito.
• Se trata de los jefes, administradores o encargados de las organizaciones de la circunstancia 2.ª del art. 369.1.
• Las conductas son de extrema gravedad.

Extrema gravedad hay cuando [CP, art. 370]:

• la cantidad excede notablemente de la de notoria importancia;
• se usan buques, embarcaciones o aeronaves como medio de transporte específico;
• se simulan operaciones de comercio internacional entre empresas;
• se trata de redes internacionales; o
• concurren tres o más circunstancias del art. 369.1.

En los casos 2.º y 3.º se añade multa del tanto al triplo [CP, art. 370].

Inhabilitaciones por la condición del autor (art. 372)

[CP, art. 372]

Son facultativos los médicos, psicólogos, personas con título sanitario, veterinarios, farmacéuticos y sus dependientes [CP, art. 372].

Para un policía local: si un agente de la autoridad comete estos hechos en el ejercicio de su cargo, se le impone inhabilitación absoluta de 10 a 20 años, además de la pena del delito [CP, art. 372].

Lo que más cae

La estadística de exámenes anteriores no tiene histórico de preguntas de este tema: no figura ningún artículo de este tema entre los ya preguntados. La previsión es baja: unas 0,4 preguntas por examen (intervalo de 0,1 a 0,8). Si cae, lo razonable es esperar las piezas centrales del texto:

• Las dos escalas de pena del tráfico [CP, art. 368].
• Las circunstancias agravantes del art. 369, sobre todo menores de 18 años, centros docentes y notoria importancia [CP, art. 369].
• Los supuestos de extrema gravedad [CP, art. 370].
• La inhabilitación absoluta para la autoridad o su agente [CP, art. 372].

Errores típicos

• Grave daño: 3 a 6 años y multa del tanto al triplo; demás casos: 1 a 3 años y multa del tanto al duplo [CP, art. 368].
• Art. 369: multa del tanto al cuádruplo, no al triplo [CP, art. 369].
• Escasa entidad: la rebaja es potestativa («podrán») y no cabe si concurre alguna circunstancia de los arts. 369 bis y 370 [CP, art. 368].
• Menores: facilitarles la droga agrava en un grado (art. 369); utilizarlos para cometer el delito, en uno o dos grados (art. 370) [CP, art. 369] [CP, art. 370].
• Tres o más circunstancias del art. 369.1 convierten el hecho en de extrema gravedad [CP, art. 370].
• Organización: 9 a 12 años si la droga causa grave daño; 4 años y 6 meses a 10 años en los demás casos [CP, art. 369 bis].
• Actos preparatorios: pena inferior en uno a dos grados [CP, art. 373].
• Reincidencia internacional: las condenas extranjeras cuentan, salvo antecedentes cancelables [CP, art. 375].
• Deshabituación: no cabe la rebaja si la cantidad era de notoria importancia o de extrema gravedad [CP, art. 376].
• Imprudencia grave (arts. 359 a 366): pena inferior en grado [CP, art. 367].