Tema 38. Delitos contra la libertad sexual. De las agresiones sexuales. Agresiones sexuales a menores de dieciséis años, acoso sexual, exhibicionismo y provocación sexual, delitos relativos a la prostitución y a la explotación sexual y corrupción de menores. Omisión del deber de socorro.

Este tema se estudia con el Código Penal (CP), Ley Orgánica 10/1995: los arts. 178 a 194 bis regulan las agresiones sexuales [CP, art. 178.1], las agresiones sexuales a menores de dieciséis años [CP, art. 181.1], el acoso sexual [CP, art. 184.1], el exhibicionismo y la provocación sexual [CP, art. 185; CP, art. 186], la prostitución, la explotación sexual y la pornografía infantil [CP, art. 187.1; CP, art. 189.1] y unas disposiciones comunes [CP, art. 191.1]; los arts. 195 y 196 regulan la omisión del deber de socorro [CP, art. 195.1; CP, art. 196].

1. De las agresiones sexuales

1.1. Tipo básico y consentimiento

Es responsable de agresión sexual, con prisión de uno a cuatro años, el que realice cualquier acto que atente contra la libertad sexual de otra persona sin su consentimiento [CP, art. 178.1]. Sólo se entiende que hay consentimiento cuando se haya manifestado libremente mediante actos que, en atención a las circunstancias del caso, expresen de manera clara la voluntad de la persona [CP, art. 178.1].

Son en todo caso agresión sexual los actos de contenido sexual realizados con violencia, intimidación o abuso de una situación de superioridad o de vulnerabilidad de la víctima; los ejecutados sobre personas privadas de sentido o de cuya situación mental se abusare, y los realizados cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad [CP, art. 178.2].

• Con violencia o intimidación o sobre víctima con la voluntad anulada, la pena es de uno a cinco años de prisión [CP, art. 178.3].
• El órgano sentenciador, razonándolo en la sentencia, puede imponer la prisión en su mitad inferior o multa de dieciocho a veinticuatro meses, por la menor entidad del hecho y las circunstancias personales del culpable, siempre que no medie violencia o intimidación, la víctima no tenga anulada su voluntad y no concurran las circunstancias del artículo 180 [CP, art. 178.4].

1.2. Violación

Cuando la agresión consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal, o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vías, el responsable es castigado como reo de violación con prisión de cuatro a doce años [CP, art. 179.1]. Con violencia o intimidación o con la voluntad de la víctima anulada, la pena es de seis a doce años [CP, art. 179.2].

1.3. Agravantes

Si concurre alguna circunstancia del artículo 180, las penas pasan a ser estas [CP, art. 180.1]:

Las circunstancias son [CP, art. 180.1]:

• Actuación conjunta de dos o más personas [CP, art. 180.1].
• Violencia de extrema gravedad o actos de carácter particularmente degradante o vejatorio [CP, art. 180.1].
• Víctima en situación de especial vulnerabilidad por edad, enfermedad, discapacidad u otra circunstancia, salvo lo dispuesto en el artículo 181 [CP, art. 180.1].
• Víctima que sea o haya sido esposa o mujer ligada por análoga relación de afectividad, aun sin convivencia [CP, art. 180.1].
• Prevalimiento de una relación de convivencia, parentesco o superioridad con la víctima [CP, art. 180.1].
• Uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, susceptibles de producir la muerte o las lesiones de los artículos 149 y 150, sin perjuicio del artículo 194 bis [CP, art. 180.1].
• Anulación de la voluntad de la víctima suministrándole fármacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea [CP, art. 180.1].

• Si el tipo de los artículos 178 o 179 ya ha tenido en cuenta la circunstancia, el conflicto se resuelve con la regla del artículo 8.4 [CP, art. 180.1].
• Con dos o más circunstancias, las penas se imponen en su mitad superior [CP, art. 180.2].
• En todos los casos del capítulo, si el culpable se prevale de su condición de autoridad, agente o funcionario público, se añade inhabilitación absoluta de seis a doce años [CP, art. 180.3].

2. Agresiones sexuales a menores de dieciséis años

2.1. Penas

Realizar actos de carácter sexual con un menor de dieciséis años se castiga con prisión de dos a seis años, incluidos los que el menor realice con un tercero o sobre sí mismo a instancia del autor [CP, art. 181.1]. Las penas se escalonan así [CP, art. 181.4]:

El órgano sentenciador, razonándolo en sentencia, puede imponer la pena inferior en grado por la menor entidad del hecho y valorando todas las circunstancias, incluidas las personales del culpable, salvo que medie violencia o intimidación, la víctima tenga la voluntad anulada o concurran las circunstancias del apartado 5 [CP, art. 181.3].

2.2. Agravantes

Las penas se imponen en su mitad superior si concurre alguna de estas circunstancias [CP, art. 181.5]:

• a) actuación conjunta de dos o más personas [CP, art. 181.5];
• b) violencia de extrema gravedad o actos particularmente degradantes o vejatorios [CP, art. 181.5];
• c) especial vulnerabilidad por edad, enfermedad, discapacidad u otra circunstancia y, en todo caso, víctima menor de cuatro años [CP, art. 181.5];
• d) víctima que sea o haya sido pareja del autor, aun sin convivencia [CP, art. 181.5];
• e) prevalimiento de una relación de convivencia, parentesco o superioridad [CP, art. 181.5];
• f) uso de armas u otros medios igualmente peligrosos [CP, art. 181.5];
• g) anulación de la voluntad con fármacos, drogas u otra sustancia idónea [CP, art. 181.5];
• h) comisión en el seno de una organización o grupo criminal dedicado a estas actividades [CP, art. 181.5].

Si el tipo ya ha tenido en cuenta la circunstancia, rige la regla del artículo 8.4 [CP, art. 181.5]. Con dos o más circunstancias, las penas del apartado 5 se imponen en su mitad superior [CP, art. 181.6], y el prevalimiento de la condición de autoridad, agente o funcionario añade inhabilitación absoluta de seis a doce años [CP, art. 181.7].

2.3. Otras conductas con menores de dieciséis años

En el contacto para un encuentro, la pena va en su mitad superior si el acercamiento se obtiene con coacción, intimidación o engaño [CP, art. 183.1].

El libre consentimiento del menor de dieciséis años excluye la responsabilidad penal por los delitos del capítulo cuando el autor sea una persona próxima al menor por edad y grado de desarrollo o madurez física y psicológica, salvo que concurra alguna circunstancia del artículo 178.2 [CP, art. 183 bis].

3. Acoso sexual

Comete acoso sexual quien solicita favores de naturaleza sexual, para sí o para un tercero, en una relación laboral, docente, de prestación de servicios o análoga, continuada o habitual, y con ello provoca a la víctima una situación objetiva y gravemente intimidatoria, hostil o humillante [CP, art. 184.1].

• Si la víctima está en especial vulnerabilidad por edad, enfermedad o discapacidad, la pena va en su mitad superior [CP, art. 184.4].
• La persona jurídica responsable recibe multa de seis meses a dos años y, atendido el artículo 66 bis, puede recibir las penas de las letras b) a g) del artículo 33.7 [CP, art. 184.5].

4. Exhibicionismo y provocación sexual

5. Delitos relativos a la prostitución y a la explotación sexual y corrupción de menores

5.1. Prostitución de personas mayores de edad

• Determinar a una persona mayor de edad a ejercer o mantenerse en la prostitución con violencia, intimidación, engaño o abuso de superioridad, necesidad o vulnerabilidad: prisión de dos a cinco años y multa de doce a veinticuatro meses [CP, art. 187.1].
• Lucrarse explotando la prostitución ajena, aun con su consentimiento: prisión de dos a cuatro años y multa de doce a veinticuatro meses [CP, art. 187.1].
• Hay explotación en todo caso si la víctima está en vulnerabilidad personal o económica o se le imponen para su ejercicio condiciones gravosas, desproporcionadas o abusivas [CP, art. 187.1].

Las penas van en su mitad superior si el culpable se prevale de su condición de autoridad, agente o funcionario público (con inhabilitación absoluta de seis a doce años), pertenece a una organización o grupo criminal dedicado a estas actividades o pone en peligro la vida o salud de la víctima, dolosamente o por imprudencia grave [CP, art. 187.2]. Todo ello sin perjuicio de las penas por las «agresiones o abusos sexuales cometidos sobre la persona prostituida» [CP, art. 187.3].

5.2. Prostitución de menores y personas con discapacidad

Se castiga al que induzca, promueva, favorezca o facilite la prostitución de un menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección, se lucre con ello o la explote de otro modo para estos fines [CP, art. 188.1]:

• Pena superior en grado si hay especial vulnerabilidad de la víctima; prevalimiento de convivencia, superioridad o parentesco; prevalimiento de la condición de autoridad, agente o funcionario (con inhabilitación absoluta de seis a doce años); peligro doloso o por imprudencia grave para la vida o salud; actuación conjunta de dos o más personas, o pertenencia a una organización o asociación, incluso transitoria [CP, art. 188.3].
• Solicitar, aceptar u obtener, a cambio de remuneración o promesa, una relación sexual con un menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección: uno a cuatro años de prisión; si el menor no ha cumplido dieciséis, dos a seis años [CP, art. 188.4].
• Las penas van sin perjuicio de las que correspondan por las infracciones contra la libertad o indemnidad sexual cometidas sobre esas personas [CP, art. 188.5].

5.3. Pornografía infantil: conductas y concepto

Prisión de uno a cinco años para quien capte o utilice a menores o personas con discapacidad necesitadas de especial protección con fines o en espectáculos exhibicionistas o pornográficos, públicos o privados, o para elaborar material pornográfico, o financie estas actividades o se lucre con ellas [CP, art. 189.1.a)]; y para quien produzca, venda, distribuya, exhiba, ofrezca o facilite la producción, venta, difusión o exhibición de pornografía infantil o la posea para estos fines, aunque el material proceda del extranjero o sea desconocido [CP, art. 189.1.b)].

Es pornografía infantil, a efectos del título [CP, art. 189.1]:

• el material que represente visualmente a un menor o persona con discapacidad necesitada de especial protección en una conducta sexualmente explícita, real o simulada [CP, art. 189.1];
• la representación de sus órganos sexuales con fines principalmente sexuales [CP, art. 189.1];
• lo mismo respecto de quien parezca ser un menor, salvo que tenga en realidad dieciocho años o más al obtenerse las imágenes [CP, art. 189.1];
• las imágenes realistas de un menor en una conducta sexualmente explícita o de sus órganos sexuales, con fines principalmente sexuales [CP, art. 189.1].

5.4. Pornografía infantil: agravantes y otras conductas

La pena es de cinco a nueve años si se utiliza a menores de dieciséis años; los hechos son particularmente degradantes o vejatorios o hay violencia física o sexual; se utiliza a menores en especial vulnerabilidad; se pone en peligro la vida o salud de la víctima; el material es de notoria importancia; hay organización o asociación, incluso transitoria; el responsable es ascendiente, tutor, curador, guardador, maestro u otro encargado, conviviente o quien abuse de su posición de confianza o autoridad, o concurre reincidencia [CP, art. 189.2]. Si la captación o utilización del art. 189.1.a) se comete con violencia o intimidación, se impone la pena superior en grado [CP, art. 189.3].

• El Ministerio Fiscal promueve las acciones para privar de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar a quien incurra en esa conducta [CP, art. 189.7].
• Jueces y tribunales ordenan la retirada de webs o aplicaciones con pornografía infantil o el bloqueo del acceso desde territorio español, medidas que pueden acordarse cautelarmente a petición del Ministerio Fiscal [CP, art. 189.8].
• La distribución o difusión pública por internet u otra tecnología de contenidos destinados a promover, fomentar o incitar a los delitos de este capítulo y de los capítulos II y IV del título se castiga con multa de seis a doce meses o prisión de uno a tres años; las autoridades judiciales ordenan su retirada, la interrupción de los servicios o el bloqueo [CP, art. 189 bis].

5.5. Personas jurídicas

La persona jurídica responsable de los delitos del capítulo recibe estas multas, según la pena de prisión prevista para la persona física, y puede ser disuelta conforme al artículo 33.7 b) [CP, art. 189 ter]:

6. Disposiciones comunes

6.1. Perseguibilidad

• Las agresiones sexuales y el acoso sexual exigen denuncia del agraviado o su representante legal, o querella del Ministerio Fiscal, que actúa ponderando los legítimos intereses en presencia; si la víctima es menor, persona con discapacidad necesitada de especial protección o desvalida, basta la denuncia del Ministerio Fiscal [CP, art. 191.1].
• El perdón del ofendido o de su representante legal no extingue la acción penal ni la responsabilidad penal [CP, art. 191.2].

6.2. Penas y medidas accesorias

• Libertad vigilada, ejecutada después de la prisión: de cinco a diez años si algún delito es grave y de uno a cinco si son menos graves; con un solo delito menos grave de un delincuente primario, el tribunal puede imponerla o no [CP, art. 192.1].
• Ascendientes, tutores, curadores, guardadores, maestros y encargados que intervengan como autores o cómplices: pena en su mitad superior, salvo que el tipo ya lo contemple [CP, art. 192.2].
• Patria potestad: privación o inhabilitación de cuatro a diez años en los Capítulos I o V con víctima menor y siempre en el Capítulo II; en el resto, potestativa de seis meses a seis años, igual que la inhabilitación para empleo o cargo público, profesión u oficio [CP, art. 192.3].
• Contacto con menores: inhabilitación para actividades con contacto regular y directo con menores por un tiempo superior al de la prisión impuesta en cinco a veinte años (delito grave) o dos a veinte años (menos grave) [CP, art. 192.3].

6.3. Otras reglas

• Las condenas de jueces o tribunales extranjeros por delitos del título se equiparan a las españolas a efectos de la agravante de reincidencia [CP, art. 190].
• La sentencia condenatoria se pronuncia, en su caso, sobre filiación y alimentos [CP, art. 193].
• En los capítulos IV y V, los establecimientos o locales, abiertos o no al público, utilizados se clausuran definitivamente, y la clausura puede ser también cautelar [CP, art. 194].
• Las penas se imponen sin perjuicio de las que correspondan por los actos de violencia física o psíquica [CP, art. 194 bis].

7. Omisión del deber de socorro

Tipo básico. El que no socorriere a una persona desamparada y en peligro manifiesto y grave, cuando pudiere hacerlo sin riesgo propio ni de terceros, será castigado con multa de tres a doce meses [CP, art. 195.1]. En la misma pena incurre quien, impedido de prestar socorro, no demande con urgencia auxilio ajeno [CP, art. 195.2].

Víctima de un accidente causado por el omitente. La pena sube si quien omite el auxilio ocasionó el accidente [CP, art. 195.3]:

Denegación de asistencia sanitaria. El profesional que, estando obligado a ello, deniegue asistencia sanitaria o abandone los servicios sanitarios, cuando de ello se derive riesgo grave para la salud de las personas, será castigado con las penas del artículo 195 en su mitad superior y con inhabilitación especial para empleo o cargo público, profesión u oficio de seis meses a tres años [CP, art. 196].